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📌提供工程預付款還款保證債務之不履行與契約之解除
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　　藉由最高法院108年度台上字第57號判決所涉及之政府工程採購契約，探討被上訴人（廠商）未依約定提供「預付款還款保證」，並經上訴人（業主）書面通知後，仍不提供，上訴人乃依系爭契約第21條(1)11約定解約，是否有據？ 　　詹森林大法官在本文先紹契約當事人所負義務之類型，並著重於論述主給付義務、從給付義務及附隨義務之區辨，同時指出此一區分及最高法院歷年裁判發展之見解，與德國2002年新民法規定相符。

◎本文出處：提供工程預付款還款保證債務之不履行與契約之解除──最高法院108年度台上字第57號判決之評析：主給付義務、從給付義務及附隨義務之區辨／詹森林（司法院大法官），月旦裁判時報第104期

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<司律二試民法考前重點05：定作人之協力義務作為給付義務>

各位好，我是賴川，今天考前重點回顧，要複習的問題是，定作人之協力義務有沒有辦法在雙方無約定之情況下，法院透過誠信原則將之提升成給付義務，而在定作人違反協力義務時，使承攬人得直接依債務不履行之規定主張權利？

一、協力義務基本說明

承攬契約，通常須定作人之協力，承攬人始能完成其工作。例如：定作人挑選材料或指定顏色等，在定作人不為協力義務時，承攬人得定相當期限催告定作人為之，但不得訴請強制履行，而定作人不於期限內履行者，承攬人得解除契約，並請求「因契約解除而生之損害賠償」，即請求賠償承攬人若未解除契約繼續完成工作所能獲得之報酬，並扣成承攬人因未完成工作所節省之費用及另外已取得或應取得之利益（類推適用民法第267條）。

二、協力義務提升為給付義務？

爭點：定作人協力義務之性質為何，在何種情況下得認定，定作人之協力義務，亦為給付義務？

（一）傳統實務

最高法院過去曾多次表示，定作人依民法第507條規定所負之協力義務，性質上非屬其承攬契約上的給付義務（附隨義務），除當事人已於承攬契約中將定作人的協力行為「約定」為給付義務，否則定作人協力義務之違反，承攬人僅得依民法第507條規定催告、解除契約，並於解除契約後請求損害賠償，不生定作人義務違反之債務不履行責任問題。亦即，定作人之協力義務並非給付義務，定作人違反協力義務時，原則生不生債務不履行責任。

（二）學說與晚近實務

然而，學說認為，在契約自由下，當事人得約定將協力義務提升給付義務（對他義務、真正義務），且縱使當事人未為約定時，法院亦得在個案中本於民法第148條規定之誠實信用原則加以認定，即如定作人不履行協力義務，將造成承攬人之利益受有損害時，將協力義務解釋為給付義務，此時承攬人即得直接依債務不履行（如不完全給付或給付遲延等）規定向定作人請求損害賠償。

就此，最高法院近期已轉向學說見解表示，定作人協力義務，除民法第507條所規定者外，即使當事人並未特別約定，仍得基於誠信原則發生，且性質上屬附隨義務，其違反，仍得發生債務不履行責任。

以最高法院106年度台上字第466號民事判決為例，在本件中，中油公司與中興公司成立承攬契約，中油公司為定作人，中興公司為承攬人，中油公司依承攬契約之約定負有遷移光纖、地下電纜線、審核電氣管線圖面等義務，該等義務係屬中油公司依契約所負之協力行為。若中油公司因可歸責事由而遲延為該協力行為，致中興公司受有損害，則中興公司得否依民法第227條規定請求損害賠償？

就此，原審法院認為，民法第507條第1項所謂「工作需定作人之行為始能完成者」，係定作人之協力行為，並非定作人之給付義務，於定作人不為必要之協力行為時，尚不構成遲延給付或不完全給付情事。故中興公司不得請求中油公司賠償系爭展延費用。然而，最高法院認為，中興公司是否不能依民法第227條規定，請求中油公司賠償該遲延期間所增加之人事、費用及相關成本，仍有疑問。蓋中油公司對中興公司所負之協力義務，是否得基於「誠信原則」而提升成為給付義務（附隨義務），仍應加以探究。

此外，應注意的是，如承攬人主張定作人違反協力義務（給付義務），而依債務不履行規定向定作人請求賠償時，其權利行使期間，基於承攬性質及法律安定性，仍應優先適用民法第514條第2項1年短期時效（參見100年度台上字第592號判決）。

▎最高法院 106 年台上字第 466 號民事判決

契約成立生效後，債務人除負有給付義務（包括主給付義務與從給付義務）外，尚有附隨義務。所謂附隨義務，乃為履行給付義務或保護債權人人身或財產上利益，於契約發展過程基於誠信原則而生之義務，包括協力及告知義務以輔助實現債權人之給付利益。此項義務雖非主給付義務，債權人無強制債務人履行之權利，但倘因可歸責於債務人之事由而未盡此項義務，致債權人受有損害時，債權人仍得本於債務不履行規定請求損害賠償。是承攬工作之完成，因定作人違反協力義務，且有可歸責之事由，致承攬人受有損害時，承攬人非不得據以請求賠償，定作人非僅負受領遲延責任。查中興電工公司主張中油公司依約應遷移光纖、地下電纜線、審核電氣管線圖面等，為中油公司所不爭執，此似係中油公司應為之協力行為；倘因可歸責於其事由，遲延為該行為，致中興電工公司受有損害，則中興電工公司是否不能依民法第227條規定，請求中油公司給付該遲延期間即展延期間所增加之人事、費用及相關成本，即滋疑義。乃原審未遑推闡明晰，遽以上揭理由，一律否准中興電工公司請求展延工期期間，其所增加之人事、費用及相關成本，自有未合。

▎最高法院 100 年台上字第 592 號民事判決

按承攬契約之工作需定作人之行為始能完成，而定作人不為其行為，經承攬人定相當期限催告定作人，定作人不於期限內為其行為時，承攬人請求定作人賠償損害之請求權，其行使期間，民法債編各論基於承攬之性質及法律安定性，於第514條第2項已定有應優先適用之一年短期時效，此項定作人之協力義務倘經當事人特定為契約義務，定作人不履行，而承攬人得請求定作人賠償損害者，基於相同法理，承攬人之損害賠償請求權，亦應優先適用上開規定，其時效期間為一年，縱承攬人係依債務不履行之規定，請求定作人賠償損害，亦同。

#星期五民商法教室39

徵才機關：勞動部勞動力發展署高屏澎東分署
人員區分：其他人員
官職等：無
職系：無
名額：1
性別：不拘
工作地點：90-屏東縣
有效期間：109/07/17~109/07/24
資格條件：
應具備全職工作年資至少1年。
(一)資格條件：應符合下列條件之一(需檢附證明文件影本)。
1、領有社會工作師、職能治療師、物理治療師、心理師或特殊教育教師
證書。
2、取得就業服務乙級技術士證。
3、大專校院復健諮商、社會工作、職能治療、物理治療、特殊教育、勞 工關係、人力資源、心理或輔導之相關科、系、所或學位學程畢業。
4、非屬前款所定相關科、系、所或學位學程畢業，完成身心障礙者就業
服務相關專業訓練八十小時以上或取得身心障礙者職業重建服務學分
學程證明。
5、高中（職）畢業，從事就業服務或身心障礙者福利服務相關工作四年
以上，且完成身心障礙者就業服務相關專業訓練八十小時以上。
工作項目：
(一)工作內容：身心障礙者相關服務、職涯諮詢、職業心理測驗評量、個案管理業務、就業機會開發、失業給付申辦及其他臨時交辦事項。
(二)薪資標準：261薪點(依行政院核定酬金薪點折合率124.7元計算，每月薪資為新臺幣32,546元起)，並享有勞、健保等。
工作地址：
工作地點：本分署屏東就業中心(屏東縣屏東市復興路446號)。
電子地圖
聯絡E-Mail：
聯絡方式(含檢具文件)：
報名日期：自即日起至109年7月24日止。
八、報名方式：徵才公告及報名書表請由勞動部勞動力發展署高屏澎東分署網站（網址：http://kpptr.wda.gov.tw/點選「訊息中心」/「分署徵才」)下載，意者請檢附下列資料【(一)至(四)為應附資料、(五)至(六)無則免附；請依序用長尾夾夾妥，切勿裝訂】，郵寄至本分署（郵寄地址：80670高雄市前鎮區凱旋四路105號，聯絡電話：07-8210171分機2814承辦人許小姐；工作內容洽:08-7559955分機107廖先生)，並請於信封上註明「報考高屏澎東分署業務輔導員(屏東)」 (報名表電子檔併同傳送至wlhsu@wda.gov.tw信箱)，凡報名表件不全、證件不足或報名資料填寫不明者，一律視為資格不符，不另行通知補件。郵寄以郵戳為憑(如親自送件至本分署者，以收發室收件章戳為憑)，逾時報名不予受理。
(一) 報名表及自傳表(請以Ａ4紙張列印、附二吋正面脫帽相片1張，粘貼於報名表照片欄內，自傳以500至1000字為限，須電腦打字，請以Ａ4橫式橫寫書打，內文字體為14級字)。
(二) 國民身分證正反面影本（正反面請影印於一張Ａ4紙張內）。
(三) 符合資格條件之最高學歷畢業證書影本（持外國學歷證書者，應檢附經我國駐外機構認證之中譯本證明文件，否則恕不受理），及符合本公告六、(一)資格條件之證明文件。
(四) 工作經驗證明文件影本【原服務機關(構)開具之工作經驗年資證明文件影本，如無法取得服務證明書時，始得以勞工保險投保明細替代，並請「簽名切結屬全職工作年資」，若未切結者，則由本分署審酌投保金額等因素據以判斷】。
(五) 相關證照或語文能力證照影本。
(六) 符合就業服務法第24條規定之特定對象報名，需檢附證明文件。
(七) 資歷審查合格者，另以電子郵件及電話(或簡訊)通知參加甄試。
九、甄試方式：
第1試-電腦測試：
(一)電腦測試：未達標準者，不得參加口試，按身分别區分如下：
1、一般身分人員：中文輸入每分鐘15字以上且錯誤率10%以下。
2、就業服務法第24條規定人員：中文輸入每分鐘10字以上且錯誤率10%以下。特定對象報名者，需檢附資料如下：
(1)獨力負擔家計者：請攜帶全戶戶籍謄本影本，及受撫養親屬為年滿十五歲至六十五歲者之在學或無工作能力證明文件影本。
(2)中高齡者：年齡在45歲(含)以上者（以戶籍登記為準，實足年齡核計至109年7月24止）。
(3)身心障礙者：請攜帶身心障礙者手冊影本。
(4)原住民身分者：請攜帶註記原住民身分之戶籍謄本影本或戶口名簿影本。
(5)低收入戶或中低收入戶中有工作能力者：請攜帶證明文件影本。
(6)長期失業者：請攜帶勞保年資證明、公立就業服務機構求職登記文件及失業證明文件影本。
(7)二度就業婦女：請攜帶證明文件影本。
(8)家庭暴力被害人：請攜帶證明文件影本。
(9)更生受保護人：請攜帶地方檢察署（或更生保護會分會）辦理更生受保護人就業服務（職業訓練）之證明文件影本。
第2試-口試(占總成績100%)。
十一、備註：
(一) 報名人員經資格審查符合者通知擇優參加甄試，惟如均不適合本職缺，本分署得予從缺。
(二) 為免浪費行政資源，本職缺以符合報名資格人數2名以上始辦理甄試為原則，未達2人符合資格條件者，本分署得逕行延長公告7個工作天。
(三) 報名應考人參加本次甄選如有冒名頂替、偽造或變造應考所繳交各項證件影本或資料等不實情事、以詐術或其他不當方法，使甄選發生不正確之結果者，除應負法律責任外，於甄選期間發現時，除扣留其所繳交各類證明文件及資料外，並拒絕其進場應試；於錄取公告前發現者，不予錄取；於錄取公告後發現者，撤銷錄取資格；於報到進用後發現者，立即終止勞動契約。
(四) 報名者應確保提供之電子郵件及行動電話等通訊資料及設備正確且可正常使用，並適時查閱本分署全球資訊網相關資訊。
(五) 如甄試當日因颱風、豪雨或其他不可抗拒之天災、巨變，以本分署全球資訊網公告為準，並請隨時注意並自行查詢本分署全球資訊網發布之相關訊息，以確認是否延期。
(六) 本分署臨時人員自97年1月1日起適用勞動基準法，當事人之權利與義務，依「勞動部勞動力發展署高屏澎東分署勞工工作規則」及相關法令規定辦理。
(七) 未獲通知甄試或錄取之應徵者如需返還書面應徵資料，可附貼足郵資之回郵信封，以利退還。