[ P律師 ] 請上訴人提出理由書
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#大法官提名詢答連載 之三
在今天對大法官提名人謝銘洋教授的詢答中，我詢問謝教授幾個問題：
一、台灣以自由民主人權號稱，也希望深化民主價值，因此需要落實 #轉型正義。台灣有訂定《#促進轉型正義條例》第六條（https://is.gd/1Vi7zz），排除掉《#國家安全法》第九條第二款（https://is.gd/CnRQrS）規定，人民不得就戒嚴時期刑事案件向該管法院上訴或抗告的規定。表面上看起來對司法不法的問題都解決了。促轉會可以對二二八條例或戒嚴補償條例的案件直接撤銷有罪判決、對其他案件職權調查或依當事人聲請後撤銷，若促轉會駁回當事人聲請，也可以在駁回十日內向法院上訴（同條第五項）。但促轉會只有兩年，那兩年之後才提出聲請，要向誰聲請？另外如果向法院聲請，法院該如何處理？大法官曾經在 #釋字272號解釋 中，認為《國家安全法》第九條合憲，理由是因為謀求裁判安定跟為維持社會秩序有必要。
釋字 272 號解釋是在 1991 年，當時還在動員戡亂時期。時至今日是否需要變更？如果人民依促轉條例到法院提起訴訟，法院仍就適用釋字 272 號解釋，該怎麼辦？想請問謝教授的看法。
二、通姦罪，問題具體內容請參考 #大法官提名詢答連載 第二篇（https://is.gd/FkPegC）
三、《憲法訴訟法》施行後，如何操作憲法法庭選案標準，問題具體內容請參考 #大法官提名詢答連載 第一篇（https://is.gd/dMOmTk）
對《國家安全法》第九條及釋字第 272 號解釋，謝教授認為：大法官在當時時空背景做出 272 號解釋，理由書說「係基於此次戒嚴與解嚴時間相隔三十餘年之特殊情況，並謀裁判之安定而設，亦為維持社會秩序所必要」，到底何謂是「特殊情況」，是因為長期戒嚴、時過境遷調查困難，所以才禁止人民尋求救濟，當時大法官也加以肯認。時至今日轉型正義是當前最重要的一件事，特別是促轉會有成立時間限制，未來兩年過後如何處理這些問題，是否又回到國安法或釋字 272 號解釋的適用，謝教授個人覺得有很深疑慮。因此未來如果在具體個案中，法院還去適用國安法或舊的釋字 272 號解釋，個人認為未來大法官必須透過 #裁判憲法審查 重新加以處理。
我對於謝教授的回應是：我們需要檢討的是，為何要維持戒嚴時期軍事裁判的安定性？以及所謂社會秩序所必要，是維持戒嚴時期的社會穩定，還是已今日社會來看，人民權利受損、是否要以正當法律程序保障，我們希望 272 號解釋能夠變更，也希望謝教授若未來遇到這種案子，能本於民主憲政法治國的原則處理。
關於通姦罪，謝教授說明確實因為《刑法》第 239 條規定， #對配偶撤回告訴效力不及於相姦人。雖然因為相關聲請案現在已經繫屬中不太方便回答，但在立法政策上，確實通姦是違背承諾、破壞家庭、侵害民法配偶權，應該受非難，但非難有很多作法，特別先進國家有很多是民事手段來處理，例如剛剛所說用 #高額精神賠償金 等手法處理。是否要用刑法處理、甚至處罰到無辜第三者，例如剛所提到的權勢性侵的案例，謝教授認為 #刑法應該盡量謙抑，不要去涉入私領域家庭問題，用民事處理就好。當然，除非大法官認為《刑法》通姦罪規定違憲，不然未來大概還是只能以立法來將通姦除罪化才能徹底解決問題。
關於憲法法庭選案標準，謝教授說明，依照德國目前的實際狀況，一年有八九千件案件，選案率大概是 1%；台灣未來施行《憲法訴訟法》後，聲請案量絕對一定比現在還多。我們《憲法訴訟法》第 61 條規定的兩個要件是 #憲法重要性 跟 #貫徹基本權所必要，在德國跟台灣都是 #高度不確定法律概念，所以聯邦憲法法院操作過，發展出複雜的選案公式。他們認為，所謂原則重要性有幾個特徵，第一是 #系爭憲法問題有被闡明必要，第二是 #此闡明有超越個案影響力。至於如何判斷貫徹聲請人基本權之必要，他們認為 #基本權侵害是特別嚴重、#特別衝擊聲請人，或 #聲請人會因駁回蒙受重大不利益。這些標準還是很抽象，謝教授個人認為，還是要看案件性質，特別是跟基本權有關的案件，應該放寬選案標準，有效維護人民基本權益，其他事項，如經濟生活等，倒是可以嚴格一點。
民事上訴理由書 在 尤美女立委 Facebook 的最佳解答
#大法官提名詢答連載 之三
在今天對大法官提名人謝銘洋教授的詢答中，我詢問謝教授幾個問題：
一、台灣以自由民主人權號稱，也希望深化民主價值，因此需要落實 #轉型正義。台灣有訂定《#促進轉型正義條例》第六條（https://is.gd/1Vi7zz），排除掉《#國家安全法》第九條第二款（https://is.gd/CnRQrS）規定，人民不得就戒嚴時期刑事案件向該管法院上訴或抗告的規定。表面上看起來對司法不法的問題都解決了。促轉會可以對二二八條例或戒嚴補償條例的案件直接撤銷有罪判決、對其他案件職權調查或依當事人聲請後撤銷，若促轉會駁回當事人聲請，也可以在駁回十日內向法院上訴（同條第五項）。但促轉會只有兩年，那兩年之後才提出聲請，要向誰聲請？另外如果向法院聲請，法院該如何處理？大法官曾經在 #釋字272號解釋 中，認為《國家安全法》第九條合憲，理由是因為謀求裁判安定跟為維持社會秩序有必要。
釋字 272 號解釋是在 1991 年，當時還在動員戡亂時期。時至今日是否需要變更？如果人民依促轉條例到法院提起訴訟，法院仍就適用釋字 272 號解釋，該怎麼辦？想請問謝教授的看法。
二、通姦罪，問題具體內容請參考 #大法官提名詢答連載 第二篇（https://is.gd/FkPegC）
三、《憲法訴訟法》施行後，如何操作憲法法庭選案標準，問題具體內容請參考 #大法官提名詢答連載 第一篇（https://is.gd/dMOmTk）
對《國家安全法》第九條及釋字第 272 號解釋，謝教授認為：大法官在當時時空背景做出 272 號解釋，理由書說「係基於此次戒嚴與解嚴時間相隔三十餘年之特殊情況，並謀裁判之安定而設，亦為維持社會秩序所必要」，到底何謂是「特殊情況」，是因為長期戒嚴、時過境遷調查困難，所以才禁止人民尋求救濟，當時大法官也加以肯認。時至今日轉型正義是當前最重要的一件事，特別是促轉會有成立時間限制，未來兩年過後如何處理這些問題，是否又回到國安法或釋字 272 號解釋的適用，謝教授個人覺得有很深疑慮。因此未來如果在具體個案中，法院還去適用國安法或舊的釋字 272 號解釋，個人認為未來大法官必須透過 #裁判憲法審查 重新加以處理。
我對於謝教授的回應是：我們需要檢討的是，為何要維持戒嚴時期軍事裁判的安定性？以及所謂社會秩序所必要，是維持戒嚴時期的社會穩定，還是已今日社會來看，人民權利受損、是否要以正當法律程序保障，我們希望 272 號解釋能夠變更，也希望謝教授若未來遇到這種案子，能本於民主憲政法治國的原則處理。
關於通姦罪，謝教授說明確實因為《刑法》第 239 條規定， #對配偶撤回告訴效力不及於相姦人。雖然因為相關聲請案現在已經繫屬中不太方便回答，但在立法政策上，確實通姦是違背承諾、破壞家庭、侵害民法配偶權，應該受非難，但非難有很多作法，特別先進國家有很多是民事手段來處理，例如剛剛所說用 #高額精神賠償金 等手法處理。是否要用刑法處理、甚至處罰到無辜第三者，例如剛所提到的權勢性侵的案例，謝教授認為 #刑法應該盡量謙抑，不要去涉入私領域家庭問題，用民事處理就好。當然，除非大法官認為《刑法》通姦罪規定違憲，不然未來大概還是只能以立法來將通姦除罪化才能徹底解決問題。
關於憲法法庭選案標準，謝教授說明，依照德國目前的實際狀況，一年有八九千件案件，選案率大概是 1%；台灣未來施行《憲法訴訟法》後，聲請案量絕對一定比現在還多。我們《憲法訴訟法》第 61 條規定的兩個要件是 #憲法重要性 跟 #貫徹基本權所必要，在德國跟台灣都是 #高度不確定法律概念，所以聯邦憲法法院操作過，發展出複雜的選案公式。他們認為，所謂原則重要性有幾個特徵，第一是 #系爭憲法問題有被闡明必要，第二是 #此闡明有超越個案影響力。至於如何判斷貫徹聲請人基本權之必要，他們認為 #基本權侵害是特別嚴重、#特別衝擊聲請人，或 #聲請人會因駁回蒙受重大不利益。這些標準還是很抽象，謝教授個人認為，還是要看案件性質，特別是跟基本權有關的案件，應該放寬選案標準，有效維護人民基本權益，其他事項，如經濟生活等，倒是可以嚴格一點。
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書狀的繕本到底要由自己或由法院寄給對造這個問題，會因為不
同的書狀，而有不同的答案，不能一概而論；以下舉些例子來說
明（只是例子，因為法條規定的很繁瑣，小弟我沒有能力一一列
舉，此外也怕掛一漏萬，無論如何，重點就是「書狀繕本到底要
自己寄還是法院寄，要看各個書狀的類型，才能決定」）。
【起訴狀】
起訴狀的繕本由法院寄給被告。
依據：
民事訴訟法(下稱同法)第251條第1項規定「訴狀，應與言詞辯論
期日之通知書一併送達於被告」。
【準備狀、答辯狀】
準備書狀或者答辯狀的繕本(或影本)，要自己寄送給對造。
依據：
同法第265條第1項規定「當事人因準備言詞辯論之必要，應以書
狀....(略)，提出於法院，『並以繕本或影本直接通知他造』」。
【聲明上訴狀】
上訴狀繕本由法院寄給被上訴人。
依據：
同法第443條第1項規定「上訴未經依前條規定駁回者，第一審法
院應速將上訴狀送達給被上訴人」。
【上訴理由狀】
上訴理由狀繕本應該由法院寄給被上訴人。
依據：
同法第444 條之1第2項規定「上訴人提出理由書後，除應依前條
規定駁回者外第二審法院應速將上訴理由書送達被上訴人」。
※但我自己有遇過法院要求補正上訴理由狀時，直接命我們把上
訴理由狀的繕本寄給對造；由這個地方我只是想要說明，法條
規定是一回事，有時候不同的法院甚至不同的法官會有跟法條
規定不一樣的要求，這時候或許可以據理力爭，但當時我選擇
「從善如流」。
總之呢，收狀人員要求你自己寄書狀繕本給對造，他的要求有可
能是對的，但也有可能是錯的，要看你的書狀是什麼才知道。
至於你另外提到裁判費是不是已經包含所需郵資這個問題；
同法第77條之23第4 項規定的意思只表示法院縱使為了寄送依法
應由法院寄送的繕本而支出郵電費用，也不能另外在裁判費之外
徵收郵電費用，這規定並沒有說裁判費必然包含郵電費用。
但如果純粹依照裁判費計算的基礎來看，因為裁判費的多寡全部
都是依照訴訟標的價額來決定，與寄發郵件次數完全無關，我個
人比較傾向認為郵電費用跟裁判費是兩件事情，沒有包含在內的
問題。
以上說明，只是我自己的想法，未必是對的，但還是希望對你有
幫助。
※ 引述《scott2009 (紅土芽莊單品香)》之銘言：
: 家族土地糾紛從地院簡易庭走到高等法院民事庭
: 從一般當事人走道訴訟代理人
: 歷經案件大約十多件
: 這幾年都是當事人出具狀紙後經法院遞送對造
: 今天再度遞狀時，台中地院一般收狀要求我自己遞送對造
: 我非常納悶怎麼跟先前不同，特別是民事案件是有包含裁判費
: 裁判費不是已經包含訴訟時所需郵資嗎？
: 當然我還是要求經由法院遞送對造，以利保存寄存證據
: 只是這樣的規定是台中地院僅有還是全國都已經實行了
: 實務上規定是如何？有沒有大德可以解答
: 以上 謝謝
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