#刑法司律一試考題分析：EP9
#讀享周易刑事法
【105司律一試第18題】
甲搶劫便利商店時殺死店員A及顧客B，依實務見解，下列敘述，何者正確？
（A）甲成立二個強盜殺人罪結合犯
（B）甲成立一個強盜殺人罪及一個殺人罪，數罪併罰
（C）甲成立一個強盜殺人罪及一個殺人罪，想像競合
（D）甲成立一個強盜罪及二個殺人罪，數罪併罰
【102司法官一試第19題】
甲基於預定之計畫，其間並有意思之連貫，對A實行強盜殺人行為，下列敘述，何者錯誤？
（A）倘強盜既遂，殺人既遂，應成立強盜殺人既遂罪
（B）倘強盜未遂，殺人既遂，應成立強盜殺人既遂罪
（C）倘強盜既遂，殺人未遂，應成立強盜殺人未遂罪的結合犯
（D）倘強盜未遂，殺人未遂，應成立強盜未遂罪與殺人未遂罪，數罪併罰
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【105司律一試第18題答案】（B）
【102司法官一試第19題答案】（C）
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【綜合分析】
105司律一試第18題涉及刑法第332條強盜罪結合犯罪數的認定。重要的實務見解如下：
最高法院78年度第4次刑事庭會議
強劫之基礎行為 #祇有一個，#僅能就殺人或強姦行為情節較重者擇一成立結合犯，#再與餘罪併合處罰。不能就一個強劫行為同時與他行為成立二個結合罪名。
基此，甲強盜後殺死A和B，僅能成立一個強盜殺人罪，再與成立的另一個殺人罪併罰之，答案選（B）。
再者，102司法官一試第19題涉及強盜罪結合犯另一個重要的問題：結合的形式，也就是怎樣的組合才會構成強盜罪結合犯。重要的實務見解如下：
最高法院105年度台上字第383號刑事判決
按刑法第三百三十二條第一項之強盜而故意殺人罪，是將強盜與殺人二個獨立犯罪行為，依法律規定結合成一罪，並加重其處罰，祇須相結合之殺人行為係既遂，即屬相當，#其基礎犯之強盜行為，#不論是既遂或未遂，#均得與之成立結合犯，#僅於殺人行為係屬未遂時，#縱令強盜行為既遂，#因該罪並無處罰未遂犯規定，#始不生結合犯關係，#應予分別論罪。原判決就上訴人等係分別有強盜、殺人之犯意及行為，已詳為說明如前，上訴人等因殺人行為未遂，與強盜行為罪間不生結合關係，原判決論以二罪，並予分論併罰，自無違誤。
由上述實務見解可知，在強盜殺人罪中，基礎犯（強盜行為）無論既遂或未遂都可以，但結合犯（殺人行為）必須既遂，原因是刑法第332條沒有未遂犯的處罰規定。基此，102司法官一試第19題的（C）選項錯誤，因為「強盜既遂，殺人未遂」無法成立強盜罪結合犯。
Ps. 此系列預計會出到EP15，同學們可以期待一下XD
法律競合意思 在 Re: [問題] 刑法之問題- 看板Examination - 批踢踢實業坊 的推薦與評價
※ 引述《FashionQueen (時尚女王)》之銘言：
: ※ 引述《tmrt (可可香)》之銘言：
: : 大家好
: : 我要考刑法，考申論題，而我從來沒碰過刑法的東西
: : 更何況是考申論題，最近我再怎麼努力地看
: : 總覺得考試時我一定無法掰出那麼多字，還得解悉正確
: : 所以請教各位，應該怎麼準備才好
: : 另，刑法裡有說到 "一行為觸犯數罪名，依想像競合從一重處斷"
: : 這是什麼意思呢？
: : 還有我常看到書上寫 "客體"，我也不懂是什麼意思？
: : 請教各位了，謝謝～
: 所謂一事不二罰原則,指對同一違法違規事件,不得處以兩種以上性質相同或刑名相同的
罰則而言.簡言之,一行為應只受一處罰,但若處以兩種以上性質不同之處罰者,,則並無不可
.此原則亦有例外:一事不二罰,在行政制裁適用上,往往同一行政上之違法行為,同時牴觸數
個行政目的不同之行政 k律,此乃行政犯違法之[法規競和]
同學....你確定你真的懂什麼是想像競合嗎.....??
要了解什麼是想像競合之前，你必須要懂什麼是行為的意義，再者，什麼是真正競合
什麼是不真正競合，也必須有一定的基礎，在這方面，德派跟日派的學者見解有點不
同，筆者以德派學者很簡要大概敘述。
向下看之前，一定要去看"行為"的概念到底是什麼。(注意唷，這邊行為指的仍然是
刑法上所要處罰的行為為前提。)
德派所謂的行為概念，分為自然意義的ㄧ行為，以及自然行為單數和構成要件行為單
數。自然意義的ㄧ行為，乃指一般人生理狀態上的表現，例如一人舉起手，被法律評
價為一行為，又比如一人左右手同時舉起，被評價為兩個行為，重點不在時間的同時
，在於生理上究竟有幾個動作，決定有幾個行為數。自然意義的ㄧ行為，論者有謂，
ㄧ個由意思啟動的行為連鎖，表現於外，客觀上外人得以判斷此行為和別行為不同於
一般行為的行為，例如，甲洗澡，不可能把每回上肥皂，沖水的行為評價為複行為，
而是被整體評價為ㄧ行為。構成要件的ㄧ行為，則是法律明文化規定，什麼樣的行為
構成什麼罪，例如強制性交，強制行為與性交行為，在法條中被規定為此罪的構成要
件，強制行為與性交行為也被這法條評價成為一行為(法律上的ㄧ行為)非對強制評價
一次，性交部分評價一次，乃至於過程中可能傷害的部份再評價一次，行為人基於概
擴犯意行為，評價三次，分別成立數罪，加起來數罪併罰結果可能甚至比內亂外患罪
情形還要重的刑度，處罰不均。而此分類方法可免對"同一行為"主觀過度評價
結論:此三種重點在於，行為到底什麼時候被評價或被分割，是最適合的情形，避免對
行為人主觀雙重評價，罪刑不均。而甚至後來出現了夾結原則。(不贅述)
----------------上述很簡單說明，若看不懂下面理解也可能出現問題----------------
----------------上面可參考陳志輝老師老師在月旦法學122發表的文章---------------
真正競合(實質競合)包括想像競合以及數罪併罰，不真正競合包括法條競合與不罰的
前後行為。(下面的ㄧ行為請在上面的文章理解)
真正競合: 1. ㄧ行為而侵害數法益:想像競合
2. 數行為侵害數法益:數罪併罰
不真正競合: 3. ㄧ行為而侵害單一法益:法條競合
4. 數行為侵害單一法益:不罰前or後的行為
ex1.甲以手榴彈丟到人群中(想像競合)
ex2.乙侵入他人住宅，將屋主打傷(數罪併罰)
ex3.丙以行使偽造有價證券意思，而偽造有價證券(法條競合)
ex4.丁殺人後將屍體棄置山區(不罰的前or後行為)
ps.須注意者，在財產法益和人身法益，同樣在加害人的摡擴犯意中而侵害，例如以概
擴犯意偷竊ㄧ輛從台北到台中的火車上的乘客物品(被評價為一行為)但在行為人以
摡擴犯意殺甲.乙則不會被認為侵害ㄧ法益，而是數法益!
很簡單扼要的說明，不過這邊是競合論的特大重點，一定要找文章ㄧ看再看，我今年大
四了，大三下逼自己要弄懂，多翻幾次，你一定有很深的體會。如果我這麼笨都弄得懂
想必對大家也不是很困難的事，畢竟一開始唸感覺是很抽象的!請您有問題一定要去翻
月旦法學雜誌那篇，第一篇是陳志輝老師，第二篇是林鈺雄老師的"新刑法總則與新同
一案件"的文章，No.122(我有點忘記是不是122或是123)，看完後就不會有這些疑問了!
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