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#刑法司律一試考題分析：EP13
#讀享周易刑事法

【109司律一試第8題】
甲企圖殺住院中的A，潛入醫院護理站偷偷將A服用的藥掉包成毒藥，值班護士乙在交付藥品給A服用時，未依醫院給藥規定比對藥物是否正確，以致於未發覺此事，乙遂在不知情之下將毒藥交給A服用，A隨即毒發身亡。下列敘述何者正確？
（A）甲、乙成立故意殺人罪之共同正犯
（B）甲成立殺人罪之間接正犯，乙成立殺人罪之幫助犯
（C）甲成立殺人罪之間接正犯，乙成立過失致死罪
（D）甲成立殺人罪之間接正犯，乙無罪

【102律師一試第7題】
議員甲與市長乙交惡，屢次批評乙不應在公園大門落款市長姓名。某日甲僱工將公園大門拆除，拆除工人誤信有合法依據而將大門拆除。甲所為，依實務見解應屬：
（A）毀損罪之教唆犯
（B）毀損罪之共同正犯
（C）毀損罪之幫助犯
（D）毀損罪之間接正犯

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【109司律一試第8題答案】（C）
【102律師一試第7題答案】（D）

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【綜合分析】

實務對於間接正犯的定義，可參考以下判決：

最高法院109年度台上字第2829號刑事判決
學說上所謂間接正犯，指犯罪行為人不親自實施犯罪，而利用無責任能力人或無犯罪意思之人實施犯罪的情形。換言之，係利用他人作為犯罪工具，以實行犯罪行為，行為人如對於犯罪事實，有所認知，並 #就全部犯罪行為之實行，#居於掌控之地位，自可成立間接正犯。

另外，間接正犯和教唆犯常被拿來比較，實務見解如下：

最高法院28年度上字第19號刑事判決

教唆犯，除其所教唆之罪有處罰未遂犯之規定者外，必須正犯受其教唆而實施犯罪始能成立，#若他人誤信其所教唆之事項為合法行為而實施之，#並無犯罪故意者，#則授意人係利用不知情之人以實施自己之犯罪行為，#即屬間接正犯，#而非教唆犯。反之如授意人誤信為合法行為，因介入他人之不法行為而致成立犯罪者，應由行為人獨立負責，在授意人因欠缺故意條件，亦無成立教唆犯之餘地。

掌握以上實務見解，一試那兩題就沒有太大的問題了～～

【領隊的責任】
之前不只震驚岳界，還突破同溫層的秀姑巒山山難事件，如今判決書出來了，綽號「虎哥」的商業團領隊王詮翔被判過失致死和偽造文書罪。感謝洪律師畫重點造福岳界。

話說在前面，這是一個極端的個案。通常花錢跟商業隊伍登山，安全性還是有基本的保障，但當各方不利條件皆滿足的時候，悲劇仍然會發生。

■ 天氣：秀姑巒山已有下雪及積雪狀況
■ 地形：路線旁即是深谷，墜落後果嚴重
■ 人謀：登山裝備不足 (簡易冰爪) 仍照常進行行程

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我自己想畫的重點是從文化和商業方面來談~

從判決書中的見解來說，「收取費用」、「受有報酬」的商業行為也是判斷標準之一，會使商業隊伍具「較一般自行組團之登山隊更高之注意義務及看顧責任」。用簡單通俗的講法來說，就是拿了錢卻犯了應注意而未注意的錯，導致隊員傷亡，應該要負起更大的責任。

這一起判決雖然會有警惕同業的作用，但整體來說，我們的政府還是不知道何謂「商業隊伍」。若是往好的方面來看，至少收費之實這一點受到肯定，那些收了錢又裝作自組隊的傢伙必須要知道，如果出了事情，還是會被歸類到其中啦。

有收錢就是有收錢。在戶外大國兼高度法治國家如美國，只要有交換關係，法律上就算是商業行為。

如果將注意力擺在「預防」上面，那就比較抱歉了，商業的定義一天不出來，就無法起到足夠的懲戒效果。我們要的不只是個人受到處罰，我們要的是嚴重失職的領隊甚至是整個組織遭到連坐處分，以停權若干時間的形式，讓他們無法繼續做生意！就像被吊銷駕照或牌照一樣的道理。

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講到這位虎哥，我相信他帶隊上也並非全無可取之處啦~~ 對於平安全身而退的客戶來說，他說不定還是一位好嚮導哩。但如果商業嚮導最大的責任就是平安帶隊下山，那他確實是犯了大錯。

這個觀念在以前登山社團當頭的年代中，是不言自明的常識 ── 畢竟許多前輩都以身作則，讓大家知道怎麼做才是一個好的領隊。只是彼時的領隊和隊員更像是學徒制，而不是商家和客戶的關係，所以權威大上許多，隊員不聽話可能會被慘電。

如今商業模式底下，領隊角色轉型為收錢辦事的嚮導，考慮的點也都不一樣了。他要想的可能是：如果撤退讓客戶沒有登頂拍到照，會不會他下次就不找我了？如果被客戶覺得太囉嗦，會不會讓他不滿意？

然後會發生什麼事？比起最大的安全責任，如何帶動隊伍氣氛，讓大家都留下美好回憶 (登頂照) 的優先級別升高了，甚至有時候還高過安全責任，都在嚮導的一念之間發生。或許99%的時候都不會出嚴重事故，但只要1%暴擊出來了，就會有家屬倒在登山口哭泣。

下一步，希望還是能催生出好的商業體制，不只管理好商業服務業者，也要還給身為消費者的台灣人民更全面的公開資訊。什麼山屋訂餐找哪一家，什麼登山路線上有哪些嚮導業者可以選擇，應該都要在官方網站上找到相關資訊，不要一直讓我們瞎子摸象下去了！

現在是因為疫情的關係才暫時沒有更多爭議傳出，但不要小看「悶壞了」的力量，體制的破洞一天不補好，問題就是會重覆發生。

【手足衝突心好累】父母兼職調解委員會

手足衝突是個很常見的現象，家裡有兩個孩子以上的父母，必定處理過無數次的手足衝突。我把手足衝突定義為現象，而不是問題，因為孩子正在發展社交能力、學習如何與人互動，出現衝突是很正常的。每一次的衝突都是一個學習的機會，透過這些機會，孩子才能慢慢完善自己的社交能力。

最常見的衝突大多牽扯到權力爭奪，例如搶玩具、爭物品、爭順序、玩什麼、怎麼玩等。通常事件發生當下也會引起孩子的情緒反應，例如生氣、難過、失望、委屈等。由於孩子控制情緒的能力還不成熟，我們不能指望孩子在事件當下完全不表露情緒，因為那不合常理，就連大人自己也做不到。我們應當做的是，引導孩子適當的表達情緒，引導孩子選擇適當的方法來處理事情。

最有效的處理方法依然是，先同理（情緒），再處理（事件）。因為人的大腦在被情緒淹沒的時候，根本聽不進去任何話，更別說是講道理或訓話了。唯有情緒得到緩解，才有辦法聽進別人說的話，轉用理性來思考。面對孩子的衝突，我們先處理他們的情緒感受，待情緒穩定之後，再用簡單易懂的語句來跟孩子說明。確保自己不長篇大論，因為那並沒有幫助，對孩子說話只要清楚、簡單、明暸即可。

📌案例：

某天我在廚房問孩子：「你們想吃羊奶片嗎？」，姊姊飛也似的爬到兒童小沙發上，打開小沙發上方的櫃子，拿出羊奶片的罐子，弟弟也隨後快速的擠上小沙發想爭搶，情急之下姊姊將弟弟推了下去，弟弟開始嚎啕大哭。

當時孩子的爸爸和我都在現場，爸爸看見這個情況，帶著生氣的情緒，直覺的反應說：「妳怎麼能推弟弟呢？推人下去多危險啊！妳怎麼能這樣做！」，姊姊立刻大哭說：「我沒有！我沒有！啊～～啊～～」爸爸說：「妳就是有！我們都看見了！」，姊姊繼續哭著說：「我沒有～我沒有～」，越哭越激烈。我把過來討抱的弟弟交給爸爸安撫，把姊姊帶到旁邊抱緊，什麼都沒有說（同時我正在思考等一下要怎麼說），大約二十秒過後，我才開始說話。

我說：「剛才妳拿羊奶片的時候，弟弟上去搶，妳很生氣是嗎？」

她含著淚點頭說：「嗯～」

我說：「妳害怕真的被弟弟搶走，所以就推他下去了是嗎？」

她說：「對～」

我說：「嗯～如果是我手裡的東西被搶走，我也會很生氣呢～妳覺得東西被搶，妳還可以怎麼做嗎？」

她說：「請爸爸媽媽幫忙」

我說：「嗯～這是一個好辦法，我相信你下次會努力這樣做。剛才弟弟被妳推倒了，妳覺得他痛不痛呢？」

她說：「痛～」

我說：「那你想對他說對不起嗎？或者摸摸他痛的地方嗎？」

她說：「好～」（然後就過去摸摸弟弟頭，跟他說對不起）

首先，姊姊想捍衛自己的權力（拿羊奶片）並沒有錯，只是她被害怕與生氣的情緒籠罩時，做出了”推“的行為來保護自己的權力，而這個”推“的行為並不被我們所接受。當她的感受沒有得到同理，且因為不當行為得到不斷的指責，她就像一隻刺蝟，想要保護自己，更加不想承認她有推弟弟，即便她知道我們都在現場，目睹所有過程，她也要用盡力氣來捍衛自己。我們可能會覺得她在睜眼說瞎話而生氣，然而，我們如果帶著生氣的情緒與她爭辯到底，將會火上澆油，花費更多時間、消耗更多精力才能平息這個事件。

當孩子情緒得到同理後，我們需要讓孩子為自己做的不當行為負責任，這一點非常重要，我們可以原諒孩子因為不成熟而做出的行為，但不能輕易放過教導孩子承擔後果的機會。所以，我讓姊姊想一想，弟弟摔倒了痛不痛（讓孩子也學習同理），可以做些什麼來幫助弟弟好一點，而不是只有一句對不起就了事。

當我們同理孩子之前，要確保自己的態度是溫和而堅定的，如果我們自己也帶著強烈情緒，那麼這個同理將會很難發揮效果，因為人的大腦有鏡像神經元，孩子的鏡像神經元會“捕捉”大人的情緒，並且在他身上產生同樣的感受。說真的，要做到當下不帶情緒的同理孩子，並且做出一系列正向的處理並不容易，尤其是在自己特別忙錄、疲憊、緊繃的時候。如果我沒有接觸正向教養，我處理的方法可能跟我們家爸爸一模一樣。雖然要做到不容易，但是透過不斷的練習，就會變得越來越熟練，我們不需要追求完美，只需要追求進步。

＃手足衝突
＃同理
＃情緒表達

#網購有什麼事情要注意 #蘇錦霞律師告訴你 #蘇律師經驗豐富

出門購物有時候很危險，比如可能被傳染流感或肺炎，或者是太陽很大會被曬傷，總之就想在家上網買東西。

上網看商品覺得好美好棒，收到後覺得賣家果然很會拍照，心中很不爽，這時候可以退貨嗎？問了賣家，他說要自己付運費，還有商品重新整理要整理費，這時候買家要自己付嗎？

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Q1：網購可以退貨嗎？

A1：是可以的喔

根據消費者保護法，如果你是 #通訊交易 的消費者，收到商品後七天內，是可以退貨的！

Q2：通訊交易是什麼？

A2：許多網購就算是通訊交易喔

通訊交易的定義，是指企業經營者以廣播、電視、電話、傳真、型錄、報紙、雜誌、網際網路、傳單或其他類似的方法，消費者在 #不能檢視商品或服務下，而與企業經營者所訂立之契約。

Q3：那什麼又是企業經營者？

A3：就是提供商品或服務為營業的廠商業者

如果你只是偶爾在網路上賣東西，那就不算是企業經營者喔！

Q4：那我需要負擔退貨或者整理費用嗎？什麼情況可以退貨？

A4：費用跟理由都不用喔！

同樣根據消費者保護法，消費者不需要說明理由及負擔任何費用或對價，除非有 #例外情形


Q5：例外情形有哪些？

A5：比如容易腐敗、保存期限短的商品、客製化的商品、報紙或雜誌、影音商品或電腦軟體等等，只要企業經營者有告訴消費者，那就不能在七天內，不附理由及費用退回商品囉！
（這部分可以上網查「通訊交易解除權合理例外情事適用準則」會更清楚）

Q6：法律規定是一回事，賣家就不給我退，或是要我付錢該怎麼辦？

A6：打 1950

最簡單的方法，就是打消費者服務專線 1950 ，就會轉接到所在地縣市政府的消費者服務中心囉！

原則上消費問題都可以詢問、申訴，或找消保官，但還是有可能沒辦法獲得解決方法，那也可以尋求消基會的幫忙，最後如果還是無法解決，那就只好打消費訴訟了。

順序上是

1.先跟賣家溝通

2.向賣家、消費者服務中心等申訴

3.跟上面說的申訴沒有獲得好好的處理，可以再跟消保官申訴

4.申訴不成功，可以再跟消費爭議調解委員會申請調解

5.還是不能解決，就只好提起消費訴訟了

Q6：蘇律師在影片裡，最後沒說完的話是什麼？

A6：是在說消費者保護法當中，哪些部分是比較保障消費者的，因為內容有點多又比較難一點點，所以沒有放在影片裡，決定用文字呈現，比如以下的說明

1.請求權部分採無過失責任主義

就是說當消費者因為企業經營者的商品或服務，而有損害的時候，不管企業經營者有沒有過失，都必須要負責。

但是如果企業經營者可以證明，它的商品或服務，已經符合當時科技或專業水準之下，可以合理期待的安全性，那就不用負擔賠償責任囉！

2.對定型化契約的限制

定型化契約，是指企業經營者為了跟很多消費者訂立契約，事前擬定好的條款，比如很多網購時會要你勾我同意的就是。

這種定型化契約，在消費者保護法中也有規定，企業經營者可以用定型化契約，畢竟這樣很省事，但必須要遵守一些原則，比如如果大家對契約條款有疑問，解釋的時候要做出有利於消費者的解釋，還有要符合誠信、平等互惠原則等，不然會無效等等。

最後是小提醒：

網路購物很方便，但也要記得，盡量跟 #資訊完整 的賣家交易，如果說只有一個電子郵件信箱，或者是電話根本沒有人接的這種，後續的消費爭議會很麻煩，所以要慎選交易對象喔！

看更多文章：

龍建宇｜自己的權益自己救—消費者保護法與產品責任
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丁憶楨｜網購退貨規則百百款，我該聽誰的？
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